国有企业改制常见执法危害识别及提防指引

时间：2023-10-11 09:37:04

国务院办公厅《转发国务院国有资产监视治理委员会关于规范国有企业改制事情谊见的通知》（国办发[2003]96号)对国企改制举行了界定：“国有企业改制应接纳重组、团结、吞并、租赁、承包谋划、合资、转让国有产权和股份制、股份相助制等多种形式举行。。。。。。。。”国企改制涉及职员众多、标的重大、程序重大、周期漫长。。。。。。。。在我国市场经济生长并不完全、充分，，，，，，执律例则及政策性文件尚未完全统一的情形下，，，，，，国企改制保存诸多执法问题，，，，，，需要兼顾出资人、债权人、企业和职工等多方面的利益。。。。。。。。现团结集团改制历程中可能面临的有关执法问题及危害，，，，，，搜集、整理并提出了响应处置惩罚建议，，，，，，作为集团各单位处置惩罚涉及改制有关执法问题、提防相关危害的执法参考依据。。。。。。。。

一、印章治理执法危害识别与提防

近年来，，，，，，与印章有关的民事、刑事案件频发，，，，，，国企改制历程中尤其要注重印章的治理及使用，，，，，，避免“小公章、大问题”的泛起。。。。。。。。

【危害点一】企业所属项目部、部分或分子公司更名、被作废、关闭或注销后，，，，，，未实时收回和销毁这些单位的印章，，，，，，造成印章的流失，，，，，，形成潜在执法危害。。。。。。。。

【提防步伐】项目部更名或关闭后，，，，，，原项目部印章及用印纪录必需所有上缴企业印章治理部分；；；；；；企业所属部分爆发变换或被作废后，，，，，，印章统一治理部分必需收缴部分印章及用印纪录；；；；；；所属分、子公司注销后，，，，，，在工商注销手续完成后，，，，，，必需收缴分、子公司包括行政印章、条约专用章、财务专用章、认真人名章等在内的所有印章及用印纪录。。。。。。。。企业印章治理部分会同执法部分将收缴的印章统一销毁，，，，，，用印纪录由印章治理部分按档案治理划定存档。。。。。。。。

【危害点二】对外使用公章不具备唯一性。。。。。。。。

【提防步伐】司法实践中，，，，，，若是公司对外用章不具备唯一性，，，，，，主张使用公司“伪造印章”对外签署的条约对公司没有约束力保存不被支持的危害。。。。。。。。公司对外签署主要条约，，，，，，往来翰札时只管使用备案公章、法人章、条约专用章，，，，，，确保印章使用的唯一性。。。。。。。。

二、国有产权无偿划转执法危害识别与提防

企业国有产权无偿划转，，，，，，是指企业国有产权在政府机构、事业单位、国有独资企业、国有独资公司之间的无偿转移。。。。。。。。国有产权无偿划转虽然差别于支付合理对价的通例国有产权转让，，，，，，带有一定行政治理性子，，，，，，但作为一项生意行为，，，，，，在实验历程中仍受《民法典》、《公司法》等相关执律例则的约束，，，，，，操作中应重点关注以下危害点：

【危害点一】未实缴注册资源金。。。。。。。。

在集团及所属单位作为受让方的情形下，，，，，，股权划转后，，，，，，受让方将取代转让方成为标的公司新股东，，，，，，凭证《公司法》相关划定享有股东权力、肩负股东义务。。。。。。。。若转让方在股权划转前未就股权相对应的注册资源金举行实缴，，，，，，则受让方受让股权后在未实缴规模内肩负缴纳义务。。。。。。。。在集团及所属单位作为转让方的情形下，，，，，，凭证《公司法司法诠释三》第十三条和第十八条的划定，，，，，，公司债权人可向转让方提起诉讼，，，，，，要求其在未出资源息规模内对公司债务不可清偿的部分肩负增补赔偿责任。。。。。。。。

【提防步伐】关于原股东未实缴注册资源金的无偿划转，，，，，，集团作为受让方，，，，，，应在划转前对标的公司举行清产核资，，，，，，约请专业机构对标的公司财务状态、谋划状态举行充分评估，，，，，，并要求转让方在无偿划转协议中对未如实披露的或有欠债肩负兜底责任，，，，，，阻止集团受让标的公司股权后因其谋划状态不佳，，，，，，导致集团在原股东未出资规模内肩负责任。。。。。。。。集团作为转让方未实缴标的公司注册资源金的，，，，，，可与受让方在无偿划转协议中约定，，，，，，关于转让前集团已经如实披露的债务及转让后标的公司新爆发债务导致集团被债权人追究责任的，，，，，，可向受让方追偿。。。。。。。。

【危害点二】未就无偿划转行为通知标的公司债权人。。。。。。。。

国有产权无偿划转差别于合理支付对价的通例产权生意，，，，，，无偿划转将直接导致转让方工业镌汰，，，，，，在客观上导致其偿债能力下降，，，，，，若无偿划转后，，，，，，转让方泛起资不抵债、偿债能力严重下降等影响债权人债权实现的情形，，，，，，则债权人可凭证《民法典》第五百三十八条之划定，，，，，，请求人民法院作废无偿转让行为。。。。。。。。且在相关司法实践中，，，，，，部分法院关于影响债权人债权实现的无偿划转行为，，，，，，如受让方明知债务人无偿转让行为未取得债权人赞成，，，，，，仍然受让，，，，，，则认定受让人保存过错，，，，，，保存讯断受让人在无偿受让产权价值规模内对债权人肩负赔偿责任的情形。。。。。。。。

【提防步伐】集团及所属各单位作为受让方应确认转让方已就无偿划转事项通知债权人并已经取得债权人书面赞成，，，，，，可在无偿划转协议中约定转让方有通知债权人的义务及转让方未推行通知义务或虽推行通知义务但债权人未赞成的违约责任，，，，，，侧面证实受让方在转让方“通知债权人”方面已尽到注重义务，，，，，，阻止因过错肩负责任。。。。。。。。

【危害点三】无偿划转产权权属瑕疵或形式特殊保存。。。。。。。。

如无偿划转的资产未过户、或者是股权、资产保存设立担保等权力瑕疵的，，，，，，划转后可能保存被认定为无权处分导致资产被所有权人追回、股权无法顺遂治理工商挂号、担保权人行使担保物权等导致划转基本目的不可实现的危害。。。。。。。。如划转的资产是原股东以出资形式投入项目公司的，，，，，，则在未接纳《公司法》允许的其他方法补足出资即对资产举行划转的行为有涉嫌抽逃出资的危害，，，，，，受让方明知该资产为标的公司出资，，，，，，仍无偿受让的，，，，，，可能涉嫌协助原股东抽逃出资，，，，，，在司法实践中有法院以为协助股东抽逃出资的第三人与原股东组成配合侵权，，，，，，给公司或者公司债权人造成损害的，，，，，，凭证《民法典》第一千一百六十八条之划定，，，，，，第三人与抽逃出资股东应肩负连带责任。。。。。。。。

【提防步伐】划转前确认划转的产权权属是否有瑕疵，，，，，，如未过户则要求过户，，，，，，如设置担保则要求标的公司提供其他形式担�；；；；；；蛘咛崆扒宄フ裆ǔ１�。。。。。。。。如资产是以股东出资形式注入标的公司，，，，，，则应按《公司法》划定推行减资程序或与标的公司股东协商以《公司法》允许的其他形式补足出资后方可划转。。。。。。。。

【危害点四】股份有限公司股权划转特殊限制。。。。。。。。

凭证《公司法》第一百四十一条划定，，，，，，股份有限公司提倡人持有的股份有限公司股份，，，，，，自公司建设之日起一年内不得转让。。。。。。。。公司果真刊行股份前已刊行的股份，，，，，，自公司股票在证券生意所上市生意之日起一年内不得转让。。。。。。。。国有股份有限公司股份无偿划转，，，，，，转让方为标的公司提倡人或标的公司果真刊行股份前已刊行股份持有人的，，，，，，违反以上股份转让时间限制，，，，，，划转行为将因违反执法的强制性划定而面临无效的危害。。。。。。。。

【提防步伐】股份有限公司股份无偿划转，，，，，，应注重转让方身份，，，，，，转让方为标的公司提倡人或标的公司果真刊行股份前已刊行股份持有人的，，，，，，应注重转让时间是否切合要求，，，，，，阻止划转行为因违反执法的强制性划定而无效。。。。。。。。

【危害点五】无偿划转税务危害。。。。。。。。

现在执法关于国有产权无偿划转的税务问题并无统一划定，，，，，，关于无偿划转行为，，，，，，如划出方与划入方未按《公司法》相关划定对划出、受让产权的行为推行减资、增资程序，，，，，，则该划转行为在性子上应当视为“赠与”行为，，，，，，原则上要凭证“赠与”的相关划定举行缴税。。。。。。。。关于无产划转行为是否需要缴税，，，，，，在税务实践中保存争议，，，，，，各地税务部分操作也不尽相同，，，，，，国企改制中，，，，，，关于涉及产权流动事项，，，，，，如私自不缴税，，，，，，面临逃税被税务机关处分危害。。。。。。。。

【提防步伐】可通过《国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的通告》（国家税务总局通告2011年第13号）、《财务部、国家税务总局关于增进企业重组有关企业所得税处置惩罚问题的通知》（财税﹝2014﹞109号）等相关划定举行财务处置惩罚后实现免缴增值税、企业所得税目的。。。。。。。。在无偿划转实验前，，，，，，关于无偿划转税务问题建议接纳书面方法与外地税务部分相同，，，，，，取得税务部分对无偿划转税费缴纳问题的书面回复，，，，，，阻止被认定逃税而受随处分。。。。。。。。

三、条约特殊条款执法危害识别与提防

国企改制通常涉及股权变换，，，，，，关于与“股东资格”挂钩的部分条约，，，，，，股权变换对条约推行会爆发重大影响，，，，，，常见危害如下：

【危害点一】违反条约“重大调解限制性约定”而肩负违约责任。。。。。。。。

“重大调解限制性约定”常见于与政府方投资协议及金融机构的贷款、融资协议中，，，，，，上述条约建设的基础为企业具有实验项目特定优势或切合条件的信用品级，，，，，，相关协议中一样平常会约定在一定限期内企业不得转让项目公司所持股份或者约定企业重大调解应经条约相对方赞成，，，，，，且违反上述约定而肩负的违约责任一样平常较重。。。。。。。。若企业改制历程中未事先取得条约相对方赞成举行股权转让、或对企业举行其他重大调解，，，，，，则保存违反上述“重大调解限制性条款”，，，，，，导致标的公司有肩负重大违约责任的危害。。。。。。。。

【提防步伐】梳理标的公司条约中“重大调解限制性约定”，，，，，，实时与条约相对方协商相同，，，，，，取得条约相对方书面赞成，，，，，，阻止后期肩负违约责任。。。。。。。。如条约相对方差别意的，，，，，，应团结可能肩负的违约责任评估改制的可行性。。。。。。。。

【危害点二】股权投资相助协议中“量身定制”条款履约危害。。。。。。。。

公司股东之间签署的股权投资相助协议一样平常会对股东权力义务、公司治理结构与议事规则等内容举行约定，，，，，，通�；；；；；；崞局は嘀礁髯杂攀贫怨啥逦裥跃傩性级ǎ�，，，，，如一方资信状态好、信用品级较高、与外地政府联系较为细密，，，，，，通�；；；；；；嵩谕蹲市橹屑绺喝谧试鲂诺１！⑿髀涫嫡较喙卦市淼纫逦�。。。。。。。。国有企业成为标的公司新股东前，，，，，，应核实股权投资相助协议中转让方相关义务己方是否能够落实到位；；；；；；关于原股权投资相助协议、公司章程中关于公司治理结构、议事规则的合理性也应当举行审查，，，，，，阻止进入标的公司后，，，，，，在生产谋划治理方面处于被动职位。。。。。。。。

【提防步伐】一是关于标的公司股权投资相助协议中为原股东“量身定制”条款，，，，，，作为受让方应充分评估自身实现义务的可能性，，，，，，如无法告竣，，，，，，应实时与标的公司其他股东协商修改约定，，，，，，阻止受让股权后，，，，，，对其他股东爆发违约责任。。。。。。。。二是受让方应充分评估股权投资相助协议中公司治理结构、议事规则约定是否合理，，，，，，如倒运于受让人实现基本目的的，，，，，，应在划转前与其他股东协商一致，，，，，，争取修改协议约定及公司章程相关约定。。。。。。。。

四、职工安顿执法危害识别与提防

妥善处置惩罚好职工安顿，，，，，，既是国企改制的重难点所在，，，，，，又是决议改制顺遂与否的要害所在，，，，，，操作中应注重如下危害：

【危害点一】职工安顿计划未经民主程序审议通过。。。。。。。。

【提防步伐】凭证《企业国有资产法》第三十七条划定：“国家出资企业的合并、分立、改制、驱逐、申请休业等重大事项，，，，，，应当听取企业工会的意见，，，，，，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议”。。。。。。。。第四十一条第二款划定：“企业改制涉及重新安顿企业职工的，，，，，，还应当制订职工安顿计划，，，，，，并经职工代表大会或职工大会审议通过”。。。。。。。。因此，，，，，，职工安顿作为涉及劳动者亲自利益的重大事项，，，，，，应当经由职工代表大会或职工大会审议通过。。。。。。。。召开职工代表大会，，，，，，必需有三分之二以上的职工代表出席；；；；；；须经企业全体职工代表半数以上通过；；；；；；对职工安顿计划的表决应接纳无记名投票方法举行。。。。。。。。

【危害点二】未严酷凭证劳动执律例则和国家改制文件划定处置惩罚职工劳动关系，，，，，，导致职工以小我私家名义或整体名义向劳动仲裁机构、人民法院提起仲裁、诉讼或向改制企业出资人、国企羁系部分、主理主管单位、外地信访部分上访。。。。。。。。

【提防步伐】

注重新老政策差别，，，，，，严酷凭证《劳动条约法》划定，，，，，，计发经济赔偿金。。。。。。。。如《劳动条约法》与原《违反息争除劳动条约的经济赔偿步伐》在经济赔偿金上限、平均人为保底线和封顶线、事情年限不满6个月计发半个月人为等方面都有显着差别。。。。。。。。

1.用人单位的主体仍然存续的，，，，，，不影响与职工未到期劳动条约的继续推行，，，，，，一连盘算职工事情年限，，，，，，无须支付经济赔偿金。。。。。。。。《劳动条约法》第三十三条明确划定：“用人单位变换名称、法定代表人、主要认真人或者投资人等事项，，，，，，不影响劳动条约的推行。。。。。。。。”

2.职工非因自己缘故原由从某一国有企业被安排到统一控制下的另一国有企业事情的，，，，，，一连盘算事情年限，，，，，，不支付经济赔偿金。。。。。。。。《中华人民共和国劳动条约法实验条例》第十条划定：“劳动者非因自己缘故原由从原用人单位被安排到新用人单位事情的，，，，，，劳动者在原用人单位的事情年限合并盘算为新用人单位的事情年限。。。。。。。。原用人单位已经向劳动者支付经济赔偿的，，，，，，新用人单位在依法扫除、终止劳动条约盘算支付经济赔偿的事情年限时，，，，，，不再盘算劳动者在原用人单位的事情年限。。。。。。。。”《劳动部关于实验劳动条约制度若干问题的通知》（劳部发〔1996〕354号）第21条也划定：“劳动者在劳动条约限期内，，，，，，由于主管部分调动或转移事情单位而被扫除劳动条约，，，，，，未造成失业的，，，，，，用人单位可以不支付经济赔偿金。。。。。。。。”为阻止可能爆发的纠纷，，，，，，这种“被安排”应先取得劳动者（职工）的认可和赞成后，，，，，，治理与原用人单位扫除劳动条约、与新用人单位新签劳动条约手续，，，，，，明确一连盘算事情年限，，，，，，不支付经济赔偿金。。。。。。。。从实务案例来看，，，，，，这一做法被改制单位职工普遍接受，，，，，，分流安顿职工的现实效果也较量好。。。。。。。。

3.统一国企集团内部资源整合与差别国企之间的战略重组，，，，，，应需凭证详细重组方法及其对职工劳动关系的影响来判断是否应扫除劳动条约、支付经济赔偿金。。。。。。。。

4.对国企改制时拟自谋职业去职职员，，，，，，视差别情形决议是否支付经济赔偿金。。。。。。。。

《劳动条约法》划定，，，，，，用人单位与劳动者可以协商扫除劳动条约。。。。。。。。如属用人单位提出、并与劳动者协商一致扫除劳动条约的，，，，，，应给予经济赔偿；；；；；；如属劳动者提出、并与用人单位协商一致扫除劳动条约的，，，，，，不给予经济赔偿。。。。。。。。因此，，，，，，在前述不影响劳动条约继续推行的国企改制情形下，，，，，，对拟自谋职业职员是否支付经济赔偿金，，，，，，可有两种做法：一是按用人单位提出的协商扫除劳动关系看待自谋职业职员，，，，，，向不再留用的职工支付经济赔偿金。。。。。。。。二是如改制单位职员不富足，，，，，，并担心人才流失，，，，，，改制单位在职工自动去职的情形下可按其单方提出去职处置惩罚，，，，，，无须向去职者支付经济赔偿金。。。。。。。。

另外，，，，，，关于劳动条约期满职工，，，，，，应按《劳动条约法》第四十六条划定处置惩罚：用人单位维持或提高劳动条约约定条件续订劳动条约，，，，，，劳动者差别意续订的，，，，，，劳动条约终止，，，，，，用人单位不支付经济赔偿金。。。。。。。。反之，，，，，，用人单位赞成续订劳动条约，，，，，，但降低劳动条约约定条件导致劳动者不肯意续订的，，，，，，劳动条约终止，，，，，，用人单位则应支付经济赔偿。。。。。。。。

5.国有企业实验关闭或依法休业的，，，，，，可终止与职工的劳动条约，，，，，，应支付经济赔偿金。。。。。。。。在实务操作中，，，，，，对这些难题企业职工应尽可能多渠道、多方法地举行分流安顿。。。。。。。。如将一些职工“安排”到企业集团另一国有单位事情；；；；；；对“在本单位一连事情满十五年，，，，，，且距法定退休年岁缺乏五年的”职工，，，，，，用人单位不可自动扫除劳动条约，，，，，，可实验内部退养，，，，，，阻止“一刀切”地终止劳动条约，，，，，，将职工推向社会。。。。。。。。

五、公司驱逐整理执法危害识别与提防

通常情形下，，，，，，企业终止谋划运动退出市�。。。。。。。。�，，，，，需要履历决议驱逐、整理分派和注销挂号三个主要历程。。。。。。。。以公司为例，，，，，，凭证《公司法》划定，，，，，，公司在退出市场正式终止前，，，，，，须依法宣告驱逐、建设整理组举行整理，，，，，，整理公司工业、清缴税款、整理债权债务，，，，，，支付职工人为、社会包管用度等，，，，，，待公司整理竣事后，，，，，，应制作整理报告并治理注销公司挂号，，，，，，通告公司终止。。。。。。。。而国有独资公司的自愿驱逐，，，，，，必需由国有资产监视治理机构决议；；；；；；其中，，，，，，主要的国有独资公司驱逐的，，，，，，应当由国有资产监视治理机构审核后，，，，，，报本级人民政府批准。。。。。。。。

【危害点一】逾期未建设整理组开展整理事情。。。。。。。。

公司泛起驱逐事由时，，，，，，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定限期内建设整理组最先整理，，，，，，导致公司工业贬值、流失、毁损或者灭失，，，，，，债权人可以主张其在造成损失规模内对公司债务肩负赔偿责任。。。。。。。。

【危害点二】未凭证划定推行通知和通告义务。。。。。。。。

公司整理时，，，，，，整理组未按划定推行通知和通告义务，，，，，，导致债权人未实时申报债权而未获清偿，，，，，，整理组成员对因此造成的损失肩负赔偿责任。。。。。。。。

【危害点三】怠于推行义务导致整理不可。。。。。。。。

公司泛起驱逐事由时，，，，，，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东、现实控制人因怠于推行义务，，，，，，导致公司主要工业、账册、主要文件等灭失，，，，，，无法举行整理的，，，，，，债权人可以主张其对公司债务肩负连带清偿责任。。。。。。。。

【危害点四】执行未经确认的整理计划。。。。。。。。

整理组执行未经确认的整理计划，，，，，，若给公司或者债权人造成损失，，，，，，公司、股东或者债权人可以主张整理组成员肩负赔偿责任。。。。。。。。

【危害点五】恶意处置惩罚公司工业和未经整理骗取注销挂号。。。。。。。。

公司泛起驱逐事由时，，，，，，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东、现实控制人恶意处置惩罚公司工业给债权人造成损失，，，，，，或者未经依法整理，，，，，，以虚伪整理报告骗取注销挂号的，，，，，，债权人可以主张其对公司债务肩负响应赔偿责任。。。。。。。。

【危害点六】拖延整理或违法整理。。。。。。。。

公司虽建设整理组整理，，，，，，但若居心拖延整理或违法整理可能严重损害债权人或者股东利益的，，，，，，则有可能被债权人或者股东向人民法院申请强制整理，，，，，，并主张整理组成员肩负赔偿责任。。。。。。。。

【危害点七】隐匿、居心销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告。。。。。。。。

公司、股东及相关职员隐匿或者居心销毁依法应当生涯的会计凭证、会计账簿、财务会计报告的，，，，，，可能组成隐匿、居心销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪而被追究刑事责任。。。。。。。。

【提防步伐】

1.依法并实时建设整理组开展整理运动；；；；；；无法建设整理组或整理程序难以推进时应实时向人民法院申请强制整理。。。。。。。。

2.相关主体应当依法推行义务，，，，，，凭证划定推行通知和通告义务，，，，，，全力配合整理事情。。。。。。。。

3.依法合规处置惩罚工业，，，，，，或者交由整理组处置惩罚工业；；；；；；依法整理后再治理注销。。。。。。。。

4.整理组应当依法、实时举行整理，，，，，，有条件的可约请执法照料指导开展整理运动。。。。。。。。

5.相关职员应妥善保管公司主要工业、账册、主要文件，，，，，，并不得隐匿、居心销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告，，，，，，实时、周全举行整理。。。。。。。。

六、附则

1.本指引作为集团处置惩罚改制相关执法问题的参考；；；；；；集团所属各单位可团结本单位现真相形做进一步研究，，，，，，完善危害防控步伐。。。。。。。。

2.本指引中关于相关问题执法定性是基于现行相关执律例则、政策及对司法实践的明确所整理的归纳综合性指引，，，，，，非正式执法意见。。。。。。。。

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